Мы уже около 10 лет занимаемся обжалование виконавчих написов нотариусов ПриватБанка через суд, а также различных банков и коллекторских компаний. В этой категории судебных дел, получается обжаловать и отменить практически 90% виконавчих написов ПриватБанка. По крайней мере, на момент написания этой статьи, мы не проиграли пока ни одного дела по обжалованию и отмене виконавчого написа ПриватБанка, где были реальные зацепки. А зацепки есть практически всегда.
Почему? Да потому что сам по себе виконавчий напис – это очень оспоримый документ, и ПриватБанк или коллекторы прибегают к нему, только если что то не так в кредитном договоре, например пропущены сроки или было повышение процентной ставки, или была незаконная коммисия. По этом, если в договоре все нормально, то ПриватБанк, как правило идет в суд, а если не все чисто, то делает виконавчий напис. Написи особенно стали популярны у коллектором, которые, после покупки вашего долга прибегают к этой процедуре.
Стоимость: Вся процедура под ключ – 600 долларов. Или, возможен вариант – 5000 грн. за написании и подачу иска, и по 2000 грн. за каждое судебное заседание.
Давайте разберемся, что являет собой виконавчий напис.
Согласно ст. 15 Гражданского кодекса Украины каждое лицо имеет право на защиту своего гражданского права в случае его нарушения, непризнания или оспаривания. Одним из субъектов защиты таких прав является нотариус. Он осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи на долговом документе в случаях и в порядке, установленных законом.
Что же такое исполнительная надпись? Исполнительная надпись — это распоряжение нотариуса относительно принудительной передачи или возвращения имущества кредитору или принудительного взыскания денежных средств в пользу кредитора, осуществленное на документах, подтверждающих наличие обязательств должника. При этом у должника остается право на защиту своих прав, в том числе путем обжалования исполнительной надписи в суде.
Согласно ст. 87 Закона Украины «О нотариате» нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, утвержден постановлением КМ Украины с 29.06.99 года № 1172 и включает:
1. Взыскание задолженности по нотариально удостоверенным договорам, предусматривающим уплату денежных сумм, передачу или возвращение имущества, а также право обращения взыскания на заложенное имущество (ст. 33 Закона Украины «Об ипотеке», ст. 20 Закона Украины «О залоге»);
2. Взыскание задолженности на основаниях, проистекающих из кредитных отношений;
3. Взыскание задолженности, проистекающей из отношений, связанных с авторским правом, по документам, устанавливающим задолженность предприятий, учреждений, организаций по отчислениям (через Государственный комитет по вопросам науки и интеллектуальной собственности) творческим союзам Украины за использование произведений литературы и искусства;
4. Взыскание задолженности с родителей или лиц, заменяющих их, за содержание детей в учебных заведениях, за содержание детей и подростков в общеобразовательных школах и профессионально-технических училищах социальной реабилитации;
5. Взыскание по диспаше (ст. 292 Кодекса торгового мореплавания Украины);
6. Взыскание задолженности с военнослужащих, уволенных с военной службы, и военнообязанных после окончания сборов (Постановление ВРУ от 23.06.95 года № 243/95-ВР);
7. Возврат объекта лизинга (ст. ст. 7, 10 Закона Украины «О финансовом лизинге»);
8. Взыскание задолженности по арендной плате за пользование государственным и коммунальным имуществом (ст. 19 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества»);
9. Взыскание задолженности по векселям, опротестованным нотариусами в установленном законом порядке (кроме векселя, опротестованного в недатировании акцепта) (ст. 8 Закона Украины «Об обращении векселей в Украине»);
10. Взыскание задолженности по нотариально удостоверенным товарным и финансовым аграрным распискам.
Документы, подтверждающие бесспорность задолженности.
Соответственно, для разъяснения вопросов, по каким договорами взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов и существует ли возможность взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества по нотариально удостоверенному договору, если законом эта возможность не определена, — остановимся на пункте 1 вышеупомянутого Перечня.
Это можно сделать по любому договору (договору займа, договору поставки товара, договору аренды земельного участка и т. п.), в тексте которого указано, что по договоренности сторон взыскание задолженности может производиться на основании исполнительной надписи нотариуса или любым другим способом, не противоречащим действующему законодательству, то есть реализуя п. 2 ст. 6 Гражданского кодекса Украины.
Одним из условий совершения исполнительной надписи согласно ст. 88 Закона Украины «О нотариате» является представление нотариусу документов, подтверждающих бесспорность задолженности или другой ответственности должника перед взыскателем. Такими документами являются: оригинал договора; заявление взыскателя, в котором он указывает сведения о взыскателе и должнике; идентификационные данные относительно должника (ФИО, дата и место рождения, место работы, налоговый номер, адрес, код ЕГРПОУ, номера счетов); срок, за который должно быть осуществлено взыскание; расчет суммы, подлежащей взысканию, или перечень предметов, подлежащих возврату, включая пеню, штрафы, проценты и т. п. В зависимости от документа, по которому взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, взыскатель предоставляет:
— удостоверенную взыскателем копию счета, присланного должнику, с отметкой о непогашении задолженности после вручения письменного предупреждения;
— удостоверенную взыскателем копию письменного требования об устранении нарушения выполнения обязательства, которое было прислано должнику и имущественному поручителю (в случае его наличия), с отметкой взыскателя о непогашении задолженности;
— оригиналы расчетного документа о предоставлении услуг почтовой связи и описания вложения, подтверждающих направление должнику письменного требования об устранении нарушения выполнения обязательства;
— справку финансового учреждения о непоступлении платежа;
— удостоверенную взыскателем выписку со счета должника с указанием суммы задолженности и сроков ее погашения с отметкой взыскателя о непогашении задолженности;
— удостоверенную взыскателем выписку из личного счета одного из родителей или лица, заменяющего их (или справка взыскателя), с отметкой о непогашении задолженности в двухнедельный срок после вручения письменного предупреждения; копию документа о размере ежемесячной платы родителей или лиц, заменяющих их;
— диспашу; справку диспашера о том, что диспаша не отменена и не изменена судом;
— справку командира (начальника) военной части о сумме задолженности, подлежащей взысканию;
— удостоверенную лизингодателем копию счета, направленного лизингополучателю, с отметкой о неуплате платежей после вручения письменного сообщения;
— оригинал опротестованного векселя; акт о протесте векселя;
— оригинал аграрной расписки без отметки о ее выполнении.
Срок давности.
Еще одним условием совершения нотариусом исполнительной надписи является срок давности. Нотариус совершает исполнительные надписи при условии, что со дня возникновения права требования прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями — не более одного года (ст. 88 Закона Украины «О нотариате»). Если для требования, по которому совершается исполнительная надпись, законом установлен другой срок давности (ст. 258 ГК Украины), исполнительная надпись совершается в пределах этого срока. Сроки, на протяжении которых может быть совершена исполнительная надпись, исчисляются со дня, когда у взыскателя возникло право принудительного взыскания долга, то есть со дня, когда взыскатель узнал или должен был узнать о том, что его право на надлежащее выполнение обязательства нарушено должником. Если срок действия обязательства не закончился, нотариус может совершить исполнительную надпись по заявлению взыскателя, если это прямо предусмотрено законом или договором.
Документы для совершения исполнительной надписи представляются нотариусу независимо от места выполнения требования, местонахождения должника или взыскателя. Исполнительная надпись совершается на оригиналы документа, устанавливающего задолженность, и должна содержать все данные, предусмотренные ст. 89 Закона Украины «О нотариате», и отвечать требованиям, установленным Законом Украины «Об исполнительном производстве».
Выполнение исполнительной надписи нотариуса.
Согласно ст. 22 Закона Украины «Об исполнительном производстве» и ст. 91 Закона Украины «О нотариате» исполнительная надпись может быть предъявлена к принудительному выполнению на протяжении одного года с момента ее совершения. Срок предъявления к принудительному выполнению исполнительной надписи устанавливается со следующего дня после обретения ею юридической силы, то есть с даты регистрации исполнительной надписи нотариусом в реестре для регистрации нотариальных действий.
Следует также отметить, что нотариус отвечает отказом в совершении исполнительной надписи в случаях, когда истребуется имущество, обращение взыскания на которое запрещается действующим законодательством или осуществляется исключительно на основании решения суда. Так, например, согласно ст. 89 Семейного кодекса Украины не может быть обращено взыскание на имущество, полученное на основании договора о прекращении права на содержание; согласно ст. 754 ГК Украины на имущество, переданное приобретателю по договору пожизненного содержания, не может быть обращено взыскание на протяжении жизни отчуждателя; согласно ст. 33 Закона Украины «Об ипотеке» обращение взыскания на имущество, являющееся предметом ипотеки и принадлежащее государственному или коммунальному предприятию или предприятию, более чем 50 процентов акций (долей, паев) которого находится в государственной собственности, осуществляется на основании решения суда.
Верховный суд признал исполнительную надпись нотариуса о взыскании задолженности по кредиту АО КБ «ПриватБанк», такой, что не подлежит исполнению.
Верховный суд оставил в силе решения судов первой и апелляционной инстанции, которыми был признан исполнительный надпись нотариуса о взыскании задолженности по кредитному договору в пользу ПАО КБ «ПриватБанк» в сумме 153 946,56 грн., таким, что не подлежит исполнению.
ИЗ НАШЕЙ ПРАКТИКИ: Судом было приостановлено взыскание по исполнительной надписи о взыскании с лица в пользу ПАО «ПриватБанк» задолженности в размере 247708,29 гривен.
ВСУ в постановлении по делу № 727/2027/16-ц от 8 февраля 2018 года было предоставлено следующие выводы относительно применения норм права:
Нотариус осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи на долговом документе в случаях и в порядке, установленных законом (статья 18 ГК Украины).
В соответствии со статьей 87 Закона Украины «О нотариате» для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Кабинетом Министров Украины.
Согласно статье 88 Закона Украины «О нотариате» нотариус совершает исполнительные надписи, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем и при условии, что со дня возникновения права требования прошло не более трех лет. Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законом установлен другой срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.
Разрешая дело, суды предыдущих инстанций пришли к выводу о нарушения частным нотариусом требований ст. 88 Закона Украины «О нотариате», поскольку, совершая исполнительную надпись, нотариус не убедился в бесспорности задолженности должника и не учел, что со дня возникновения требования прошло более трех лет.
С такими выводами соглашается и коллегия судей, учитывая следующее.
Согласно статье 253 ГК Украины течение срока начинается со следующего дня после соответствующей календарной даты или наступления события, с которым связано его начало.
Общая исковая давность устанавливается продолжительностью в три года (статья 257 ГК Украины).
По общему правилу течение общей и специальной исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или могло узнать о нарушении своего права или о лице, которое его нарушило (часть первая статьи 261 ГК Украины).
По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается с истечением срока выполнения.
Из расчета задолженности судами предыдущих инстанций установлено, что ОСОБА_4 обязательства по указанному кредитному договору не выполняла и ни разу, начиная с 2007 года, кредит и проценты за пользование им не платила.
Поскольку согласно условиям договора погашение кредита, процентов и других платежей должно осуществляться заемщиком частями каждого месяца, начало исковой давности для взыскания этих платежей суд вычислял с момента (месяца) невыполнения заемщиком каждого из этих обязательств.
То есть, начиная с 2007 года, банк был осведомлен о нарушении своего права и у него возникло право совершать действия для защиты нарушенного права.
Установив, что ни одного ежемесячного платежа во исполнение кредитного договора, конечный срок погашения кредита по которому 3 апреля 2009 года, истец не вносила, и исковая давность по договоренности сторон увеличена не была, суды пришли к правильному выводу, что со дня возникновения права требования на взыскание указанной задолженности прошло более трех лет, что исключает возможность ее взыскания по исполнительной надписи.
Установив, что течение исковой давности началось с 3 апреля 2009 года и не прерывался, а исполнительная надпись совершена в 2015 году, суды предыдущих инстанций пришли к правильному выводу об удовлетворении иска.
Оставить заявку на звонок:
Карта проезда: