Согласно части первой статьи 11 ГПК Украины 2004 года суд рассматривает гражданские дела не иначе как по обращению физических или юридических лиц, поданным в соответствии с этим кодексом, в пределах заявленных ими требований и на основании доказательств сторон и других лиц, участвующих в деле.

Частью первой статьи 901 ГК Украины определено, что по договору о предоставлении услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу, если другое не установлено договором.

В соответствии со статьей 610 ГК Украины нарушением обязательства является его невыполнение или выполнение с нарушением условий, определенных содержанием обязательства (ненадлежащее исполнение).

По смыслу статьи 611 ГК Украины в случае нарушения обязательства наступают правовые последствия, установленные договором или законом, в частности: прекращение обязательства вследствие одностороннего отказа от обязательства, если это установлено договором или законом, или расторжение договора; возмещения убытков и морального вреда.

Специальным законом, регламентирующим отношения в сфере организации / предоставления туристических услуг, является Закон Украины «О туризме».Согласно частям первой, второй статьи 20 Закона Украины «О туризме» по договору на туристическое обслуживание одна сторона (туроператор, турагент) за установленную договором плату обязуется обеспечить предоставление по заказу другой стороны (туриста) комплекс туристических услуг, а турист обязательства » связывается оплатить его. К договору на туристическое обслуживание применяются общие положения договора о предоставлении услуг, если иное не предусмотрено законом.

В соответствии со статьей 5 Закона Украины «О туризме» участниками отношений, возникающих при осуществлении туристической деятельности, являются юридические и физические лица, которые создают туристический продукт, предоставляют туристические услуги (перевозки, временного размещения, питания, экскурсионного, курортного, спортивного, развлекательного и другого обслуживания) или осуществляют посредническую деятельность по предоставлению характерных и сопутствующих услуг, а также граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства (туристы, экскурсанты, посетители и другие), в интере сах которых осуществляется туристическая деятельность.

Субъектами, осуществляющими и / или обеспечивают туристическую деятельность, являются:

• туристические операторы как юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Украины, для которых исключительной деятельностью является организация и обеспечение создания туристического продукта, реализация и предоставление туристических услуг, а также посредническая деятельность по предоставлению характерных и сопутствующих услуг и которые в установленном порядке получили лицензию на туроператорскую деятельность ;
• туристические агенты — юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Украины, а также физические лица — субъекты предпринимательской деятельности, которые осуществляют посредническую деятельность по реализации туристического продукта туроператоров и туристических услуг других субъектов туристической деятельности, а также посредническую деятельность по реализации характерных и сопутствующих услуг.

По смыслу статьи 30 Закона Украины «О туризме» нарушения законодательства в области туризма влечет за собой ответственность согласно закону. Нарушениями законодательства в области туризма является непредоставление, несвоевременное предоставление или предоставление туристу информации, не соответствующей действительности; нарушение условий договора между туристом и субъектом туристической деятельности по предоставлению туристических услуг.

Качество туристических услуг должно соответствовать условиям договора на туристическое обслуживание, порядок и способы защиты нарушенных прав туристов определяются законодательством о защите прав потребителей (часть десятая статьи 20 Закона Украины «О туризме»).Статьей 33 Закона Украины «О туризме» установлено, что субъект туристической деятельности, который нарушил законодательство в области туристической деятельности при предоставлении туристической услуги, нанесло вред, обязан возместить туристу убытки в полном объеме, если договором или законом не предусмотрено возмещение в меньшем или большем размере. Причиненный туристу моральный (неимущественный) вред, которой нарушены его законные права, возмещается субъектом туристической деятельности в порядке, установленном законом.

За ненадлежащее исполнение своих обязательств туроператор, турагент, другие субъекты туристической деятельности несут имущественную и иную ответственность, определенную в договоре в соответствии с действующим законодательством. Размер имущественной ответственности туроператора, турагента или другого субъекта туристической деятельности не может превышать фактически причиненных заказчику убытков по их вине (части первая и вторая статьи 32 Закона Украины «О туризме»).

Итак, имущественную ответственность несет субъект туристической деятельности, который нарушил законодательство в области туристической деятельности при предоставлении туристической услуги, то есть нарушил условия договора между туристом и субъектом туристической деятельности по предоставлению туристических услуг, и по вине которого заказчику нанесен ущерб.

Указанное согласуется с правовым заключением Верховного Суда Украины, изложенным в постановлении от 3 июля 2013 по делу №6-42цс13.

В статье 902 ГК Украины указано, что исполнитель должен предоставить услугу лично. В случаях, предусмотренных договором, исполнитель имеет право возложить выполнение договора о предоставлении услуг на другое лицо, оставаясь ответственным в полном объеме перед заказчиком за нарушение договора.

В соответствии с разделом 3 договора «Основные права и обязанности сторон» туроператор обязуется: надлежащим образом и в полном объеме выполнить обязательства относительно предоставления туристических услуг, определенных договором; организовать передачу документов туристу для осуществления туристической поездки: ваучера, страхового полиса, авиабилетов на авиарейсы или других билетов согласно условиям путешествия. Передача туристу документов осуществляется в офисе турагента или в аэропорту (вокзале, в другом месте отправления транспортного средства) или месте сбора туристической группы; своевременно предоставлять туристу через турагента (а во время путешествия — также через других субъектов туристической деятельности) информацию о любых изменениях в обслуживании, а также другую информацию, которая должна быть предоставлена туристу в соответствии с требованиями действующего законодательства Украины или условиями настоящего Договора.Отказывая в удовлетворении иска Лица 1 и Лица 2, суд первой инстанции, с выводом которого согласился апелляционный суд, исходил из того, что условиями заключенного между сторонами договора предусмотрено, что туроператор и турагент не несут ответственности за отказ туристу во въезде в страну из-за принятия соответствующего решения органами государственной власти этой страны. Доказательств в подтверждение наличия вины ответчиков относительно несвоевременного открытия виз истцы не предоставили, в гостиницу они заселились 8 октября 2016 (то есть в срок, предусмотренный договором), а потому отсутствуют основания для удовлетворения их иска.

Верховный Суд в составе коллегии судей первой судебной палаты Кассационного гражданского суда по указанным выводами судов предыдущих инстанций не соглашается, поскольку пунктом 5.8 договора предусмотрено, что туроператор и турагент не несут ответственность только в случае отказа туристу во въезде в результате нарушения им правопорядка или других причин, в то время как основанием отказа во въезде истцов в ОАЭ стало несвоевременное открытие туроператором виз, обязанность оформления которых, в соответствии с подпунктом 2.6 договора на туристическое обслуживание ния №413689, полагался на туроператора.

Статьей 19-1 Закона Украины «О туризме» предусмотрено, что любая информация, предоставленная туроператором (турагентом), должна содержать достоверные сведения об условиях договора на туристическое обслуживание. Информация об условиях предоставления туристических услуг, которую туроператор (турагент) распространяет до заключения договора на туристическое обслуживание, должно доказываться в доступной, наглядной форме, быть разборчивой, понятной и содержать сведения, в том числе об основных требованиях к оформлению въездных / выездных документов (паспорт, разрешение (виза) на въезд / выезд в страну временного пребывания), в том числе срок их оформления;

Согласно условиям заключенного между сторонами договора на туристическое обслуживание ответчики обязались своевременно предоставлять туристу через турагента (а во время путешествия — также через других субъектов туристической деятельности) информацию о любых изменениях в обслуживании, а также другую информацию, имеющую быть предоставлена туристу в соответствии с требованиями действующего законодательства Украины или условиями настоящего договора.

Из материалов дела усматривается, что в этой части ответчики не выполнили условия договора, поскольку визы истцом были открыты, доказательств уведомления истцов о не оформление виз для въезда в ОАЭ, ответчики не предоставили, а потому выводы судов о том, что туроператор или турагент не несут ответственности за отказ туристам в в съезде в страну из-за принятия соответствующего решения органами государственной власти этой страны, являются необоснованными.

Туристы имеют право на возмещение материального и морального ущерба в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения условий договора (часть первая статьи 25 Закона Украины «О туризме»).

Возмещение морального вреда осуществляется в случае, когда неправомерные действия причинили моральный ущерб гражданину, привели к нарушению его нормальных жизненных связей, требуют от него дополнительных усилий для организации своей жизни. Моральным вредом признаются страдания, причиненные гражданину вследствие физического или психического воздействия, что привело к ухудшению или лишению возможностей реализации им своих привычек и желаний, ухудшению отношений с окружающими людьми, других негативных последствий морального характера.

Обязательства по возмещению вреда как имущественного, так и морального является непосредственным следствием правонарушения, то есть нарушение охраняемых законом субъективных личных неимущественных и имущественных прав и интересов участников гражданских отношений.

Суд первой инстанции приведенного выше не учел, должным образом не установил на кого из субъектов туристической деятельности возлагалась обязанность подавать документы для открытия виз, не выяснил, соблюдены, установленный договором порядок оформления виз, сообщение истцов о сроках их изготовления причины их несвоевременного оформления и их отсутствие, не проверил подтверждаются понесенные истцами дополнительные расходы, в связи с самостоятельным оформлением виз, самостоятельной оплатой поездки на такси из аэропорта до отеля, хар ие, предоставлением им медицинской помощи, или понесенные ими убытки, связанные с вынужденной потерей одного дня отдыха, и в зависимости от установленного — наличия или отсутствия вины в ненадлежащем исполнении ответчиками условий договора, причинившее истцам морального вреда. Суд апелляционной инстанции, просматривая дело в апелляционном порядке, имел возможность устранить недостатки неполноты судебного разбирательства, допущенные судом первой инстанции, однако указанного не учел, в связи с чем, обжалуемое решение апелляционного суда не может считаться законным и обоснованным.Выводы по результатам рассмотрения кассационной жалобы

В соответствии с частями первой, второй и третьей статьи 400 ГПК Украины при рассмотрении дела в кассационном порядке суд проверяет в пределах кассационной жалобы правильность применения судом первой или апелляционной инстанции норм материального или процессуального права и не может устанавливать или (и) считать доказанными обстоятельства, не установлены в решении или отвергнуты им, решать вопрос о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, о преимуществе одних доказательств перед другими. Суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений только в пределах исковых требований, заявленных в суде первой инстанции. Суд не ограничен доводами и требованиями кассационной жалобы, если при рассмотрении дела будет выявлено нарушение норм процессуального права, которые являются обязательным основанием для отмены решения, или неправильное применение норм материального права.

Таким образом, в силу предоставленных процессуальным законом полномочий, суд кассационной инстанции лишен права устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены судами предыдущих инстанций, давать оценку доказательствам, которые не были предметом их проверки, делать их переоценку.

Частью третьей статьи 411 ГПК Украины определено, что основанием для отмены судебного решения и направления дела на новое рассмотрение также нарушение норм процессуального права, делает невозможным установление фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, если суд не исследовал собранные по делу доказательства.

Коллегия судей первой судебной палаты Кассационного гражданского суда в составе Верховного Суда учитывает продолжительность рассмотрения указанного дела в суде, вместе с тем, поскольку в полномочия Верховного Суда не входит установление фактических обстоятельств дела, предоставление оценки и переоценки доказательств, указанное делает невозможным принятие своего судебного решения.

Учитывая изложенное, Верховный Суд в составе коллегии судей первой судебной палаты Кассационного гражданского суда пришел к выводу, что оспариваемое решение апелляционного суда в соответствии со статьей 411 ГПК Украины подлежит отмене с передачей дела на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 400, 409, 411, 415, 416 ГПК Украины, ВС, Кассационную жалобу представителя Лица 1 и Лица 2 — лица 4 удовлетворил частично, Решение Апелляционного суда Днепропетровской области от 25 октября 2017 отменил, дело направить на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.