Мы уже около 10 лет занимаемся обжалование виконавчих написов нотариусов через суд различных банков и коллекторских компаний. В этой категории судебных дел, получается обжаловать и отменить практически 90% виконавчих написов. По крайней мере, на момент написания этой статьи, мы не проиграли пока ни одного дела по обжалованию и отмене виконавчого напису, где были реальные зацепки. А зацепки есть практически всегда.
Почему? Да потому что сам по себе виконавчий напис – это очень оспоримый документ, и банки или коллекторы прибегают к нему, только если что то не так в кредитном договоре, например пропущены сроки или было повышение процентной ставки, или была незаконная коммисия. По этом, если в договоре все нормально, то кредитор, как правило идет в суд, а если не все чисто, то делает виконавчий напис. ПриватБанк например, начиная с 2019 года постепенно прекращает практику совершения виконавчих написов. Написи особенно популярны у коллектором, которые, после покупки вашего долга прибегают к этой процедуре.
Стоимость: Вся процедура под ключ – 600 долларов. Или, возможен вариант – 5000 грн. за написании и подачу иска, и по 2000 грн. за каждое судебное заседание.
Ниже приведены основания, которые мы используем в суде для обжалования виконавчого написа.
Первое основание для обжалования виконавчого напису – это то, что закон вообще не предусматривает совершение виконавчого напису по кредитам.
Банкам запрещено применять исполнительную надпись нотариуса, и только на основании нее (без судебного решения) взыскивать недвижимость по проблемным ипотечным кредитам. Об этом говорится в заключении Большой палаты Верховного суда по делу №11-174ас18.
Финансисты пользовались исполнительной надписью для двух типов кредитов:
ипотечных;
кредитов, неоформленных нотариально.
Это позволялось постановлением Кабмина № 662, утвержденным в 2014 году. Однако в вышеупомянутом постановлении БП-ВС подчеркивается, что это правительственное постановление было признано незаконным несколько лет назад тремя решениями:
Окружного административного суда в г. Киева от 4 марта 2015 года;
Киевского апелляционного административного суда от 22 февраля 2017 года;
Высшего административного суда от 1 ноября 2017 года.
Последнее заключение было выдано по апелляции Приватбанка — того же банка, который судился по нотариальной надписи и постановлению Кабмина №662 сейчас. Хотя юристы госбанка должны были знать все о незаконности исполнительной надписи с 2017 года, однако все равно с ней работали.
Чтобы ни у кого из банков — и Приватбанка в том числе — не возникало сомнений и разночтений, Верховный суд в деле №11-174ас18 подчеркнул — исполнительная надпись по постановлению Кабмина №662 — незаконна.
Исполнительная надпись незаконна еще с 2017 года, сейчас это снова подтвердили. А на самом деле ни Приватбанк, ни прочие структуры не имели права нею пользоваться уже два года. В теории все открытые исполнительные производства по таким надписям должны быть закрыты. Но даже если этого не произойдет, то это может легко сделать любой заемщик через суд. Даже если у него отобрали жилье и выселили. Банки не имели права на эти действия, так что их можно опротестовать и вернуть все к исходному варианту. А тех, кто творил беззаконие — привлечь в ответственности.
Это даже не сотни, а тысячи случаев. Ведь это было очень удобно для банков. Не нужно идти в суд: нотариус наложил исполнительную надпись, и финучреждение забрало квартиру. Особенно активно этим пользовался Приватбанк.
Квартиры и дома кредитных должников не имеют права захватывать без специального постановления суда: о проникновении в жилье и устранении препятствия в пользовании имуществом. Ни банкиры, ни коллекторы, взыскивающие жилье после невозвратов по ипотеке, не могут без него обойтись.
Такой вывод в своей правовой позиции сделала Большая палата Верховного суда, рассматривая дело №2-23/2008. После того, как человек выиграл соответствующий иск в Европейском суде по правам человека.
Статья 30 Конституции Украины предусматривает, что проникновение в жилище допускается не иначе как по мотивированному решению суда, добавляя, что в неотложных случаях или, в частности, с целью спасения имущества законом может предусматриваться иной порядок проникновения в жилище, — отмечается в заключении БП-ВС.
Банкиры и коллекторы обычно путают два понятия — взыскание залога и проникновение на территорию заемщика. Верховный же суд сейчас их четко разграничил.
Он уточнил, что кредиторам и коллекторам недостаточно иметь при себе постановление суда о взыскании объекта недвижимости по проблемному кредиту. Они должны получить еще одно — дополнительное — постановление суда о проникновении в жилье и устранении препятствия в пользовании имуществом. Оно может казаться формальным, ведь банкиры уже представили, что забрали залог. Но оно обязательно. Без него банкиры, коллекторы и даже присутствующие с ними люди спортивной наружности — нарушают закон. Все до одного. Их можно привлекать к ответственности за злоупотребление, а пострадавший заемщик имеет право на возмещение морального и материального ущерба. Вообще решение суда должна исполнять Государственная исполнительная служба.
Историй с незаконными проникновениями в квартиры должников масса. В тоже время неизвестно, стал бы Верховный суд на сторону заемщиков, если бы предварительно жестко по этому поводу не высказался ЕСПЧ. Тем не менее, новое заключение БП-ВС позволяет людям защищать свои права и может спровоцировать массовые заявления на незаконные действия.
Второе основание для обжалования виконавчого напису – отсутствие бесспорности задолженности.
18 июля 2019 года Верховный Суд в составе коллегии судей Второй судебной палаты Кассационного гражданского суда в рамках дела №295/9295/16-ц, производства № 61-28525св18 (ЄДРСРУ № 83142667) исследовал вопрос бесспорности задолженности и срока для обращения к нотариусу с заявлением о совершении исполнительной надписи.
Согласно статье 18 ГК Украины нотариус осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи на долговом документе в случаях и в порядке, установленных законом.
Порядок совершения нотариальных действий нотариусами и должностными лицами органов местного самоуправления устанавливается Законом Украины «О нотариате» и другими актами законодательства Украины (часть первая статьи 39 Закона Украины «О нотариате»). Таким актом является, в частности, Порядок совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденный приказом Министерства юстиции Украины от 22 февраля 2012 года № 296/5 (далее — Порядок совершения нотариальных действий).
Совершение нотариусом исполнительной надписи — это нотариальное действие (пункт 19 статьи 34 Закона Украины «О нотариате»). Правовому регулированию процедуры совершения нотариусами исполнительных надписей посвящена Глава 14 Закона Украины «О нотариате» и Глава 16 раздела ІІ Порядка совершения нотариальных действий.
Так, в соответствии со статьей 87 Закона Украины «О нотариате» для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Кабинетом Министров Украины.
Статьей 88 Закона Украины «О нотариате» определены условия совершения исполнительных надписей. Согласно предписаниям этой статьи Закона нотариус совершает исполнительные надписи, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем и при условии, что со дня возникновения права требования прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями — не более одного года. Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законом установлен другой срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.
Порядок совершения нотариальных действий содержит такие же правила и условия совершения исполнительной надписи (пункты 1, 3 Главы 16 раздела ІІ Порядка совершения нотариальных действий).
Кроме того, подпунктами 3.2, 3.5 пункта 3 Главы 16 раздела ІІ Порядка совершения нотариальных действий определено, что подтверждают бесспорность задолженности документы, предусмотренные Перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 года № 1172 (далее — Перечень документов). При совершении исполнительной надписи нотариус должен проверить, представлены в обоснование взыскания документы, указанные в указанном Перечне документов. При этом Перечень документов не предусматривает других условий совершение исполнительных надписей нотариусами чем те, которые указаны в Законе Украины «О нотариате» и Порядка совершения нотариальных действий.
Нотариальное действие или отказ в его совершении, нотариальный акт обжалуются в суд. Право на обжалование нотариального действия или отказа в ее совершении, нотариального акта имеет лицо, прав и интересов которого касаются такие действия или акты (статья 50 Закона Украины «О нотариате»).
По результатам анализа вышеприведенных норм можно сделать следующие выводы.
Совершение нотариусом исполнительной надписи — это нотариальное действие, которое заключается в удостоверении права взыскателя на взыскание денежных сумм или истребования от должника имущества. При этом нотариус осуществляет свою деятельность в сфере бесспорной юрисдикции и не устанавливает прав или обязанностей участников правоотношений, не признает и не меняет их, не решает по существу вопросов права. Поэтому совершенная нотариусом исполнительная надпись не порождает права взыскателя на взыскание денежных сумм или истребования от должника имущества, а подтверждает, что такое право возникло у взыскателя раньше. Цель совершения исполнительной надписи — предоставление взыскателю возможности во внесудебном порядке реализовать право на принудительное исполнение обязательства должником.
Следовательно, соответствующее право взыскателя, за защитой которого он обратился к нотариусу, должно существовать на момент обращения. Так же на момент обращения взыскателя к нотариусу с заявлением о совершении исполнительной надписи должна существовать и, кроме того, также быть бесспорным, задолженность или другая ответственность должника перед взыскателем.
Бесспорность задолженности или иной ответственности должника — это обязательное условие совершения нотариусом исполнительной надписи (статья 88 Закона Украины «О нотариате»). Однако характер правового регулирования этого вопроса дает основания для вывода о том, что бесспорность задолженности или иной ответственности должника для нотариуса подтверждается формальным признакам — представленными взыскателем документами согласно Перечню документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов.
Защита прав должника в процессе совершения нотариусом исполнительной надписи происходит в способ, предусмотренный подпунктом 2.3 пункта 2 Главы 16 раздела ІІ Порядка совершения нотариальных действий, — путем направления ипотекодержателем сообщений — письменного требования об устранении нарушений ипотекодателю и должнику, если он является отличным от ипотекодателя. Зато нотариус решает вопрос о совершении исполнительной надписи на основании документов, предоставленных только одной стороной, взыскателем, и не обязан запрашивать и получать объяснения должника по поводу задолженности для подтверждения или опровержения ее бесспорности.
Таким образом, совершение нотариусом исполнительной надписи происходит по факту представления взыскателем документов, которые в соответствии с соответствующим Перечнем является подтверждением бесспорности задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем. Однако сам по себе этот факт (представление взыскателем соответствующих документов нотариусу) не свидетельствует об отсутствии спора в отношении задолженности как такового.
С учетом предписаний статей 15, 16, 18 ГК Украины, статей 50, 87, 88 Закона Украины «О нотариате» защиту гражданских прав путем совершения нотариусом исполнительной надписи заключается в том, что нотариус подтверждает имеющееся у взыскателя право на взыскание денежных сумм или истребования от должника имущества. Это право существует, пока суд не установит обратного. То есть должник, который так же имеет право на защиту своего гражданского права, в судебном порядке может оспаривать совершенная нотариусом исполнительная надпись: как из оснований нарушение нотариусом процедуры его совершения, так и по основаниям неправомерности требований взыскателя (полностью или в части размера задолженности или истечения сроков давности по требованиям в полном объеме или их части), с которыми тот обратился к нотариусу для совершения исполнительной надписи.
Возможность обращения взыскания на предмет ипотеки предусмотрена как общим Законом Украины «О нотариате», так и специальным Законом Украины «Об ипотеке».
При этом статья 33 Закона Украины «Об ипотеке» (в редакции, действующей на момент возникновения спорных правоотношений) предусматривала, что в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения должником основного обязательства ипотекодержатель вправе удовлетворить свои требования по основному обязательству путем обращения взыскания на предмет ипотеки. Право ипотекодержателя на обращение взыскания на предмет ипотеки также возникает из оснований, установленных статьей 12 настоящего Закона. Обращение взыскания на предмет ипотеки осуществляется на основании решения суда, исполнительной надписи нотариуса или согласно договору об удовлетворении требований ипотекодержателя.Частями первой, второй статьи 35 этого Закона определено, что в случае нарушения основного обязательства и / или условий ипотечного договора ипотекодержатель направляет ипотекодателю и должнику, если он отличается от ипотекодателя, письменное требование об устранении нарушения. В этом документе указывается краткое содержание нарушенных обязательств, требование о выполнении нарушенного обязательства в не менее чем тридцатидневный срок и предупреждение об обращении взыскания на предмет ипотеки в случае невыполнения этого требования. Если в течение установленного срока требование ипотекодержателя остается без удовлетворения, ипотекодержатель вправе начать обращение взыскания на предмет ипотеки в соответствии с настоящим Законом.
Положения части первой настоящей статьи не является препятствием для реализации права ипотекодержателя обратиться в любое время за защитой своих нарушенных прав в суд в установленном законом порядке.
ВЫВОД: Решая спор о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению, суд не должен ограничиваться только проверкой соблюдения нотариусом формальных процедур и факта представления взыскателем документов в подтверждение бесспорной задолженности должника согласно Перечню документов. Для правильного применения положений статей 87, 88 Закона Украины «О нотариате» в таком споре суд должен проверить доводы должника в полном объеме и установить и указать в решении, действительно ли на момент совершения нотариусом исполнительной надписи должник имел бесспорное задолженность перед взыскателем, то есть существовала задолженность вообще, была задолженность именно такого размера, как указано в исполнительной надписи, и не было ли нерешенных по сути споров относительно задолженности или ее размера по состоянию на момент совершения нотариусом выполнил чего надписи.
Указанный вывод изложен в постановлении Большой Палаты Верховного Суда от 27 марта 2019 по делу № 137/1666/16-ц (производство № 84цс19).
Отдельно необходимо указать, что срок давности для совершения исполнительной надписи нотариуса должен быть прямо предусмотрен именно законом, и не может быть изменен договоренности сторон, поэтому общий срок для обращения к нотариусу с заявлением о совершении исполнительной надписи составляет три года, независимо от суб`ектного состава сторон правоотношений, а если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законом установлена другая исковой давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.
Указанный вывод изложен в постановлении Большой Палаты Верховного Суда от 2 июля 2019 по делу № 916/3006/17, производства № 12-278гс18 (ЕГРСР № 83589983).
Оставить заявку на звонок:
Карта проезда:
